购买未上市公司股权（股票）的定性及预防

　　目前，非法出售未上市公司股权（股票）牟取暴利的行为常有发生。行为人以出售拟海外或国内上市公司的原始股为名，虚构或夸大公司经营业绩，向公众高价出售股票。这类行为严重损害了广大投资人的利益，不仅违反证券法，而且部分已触犯刑法的规定，我们应当对其准确定性加以打击和预防。

 

　　一、案情实例

 

　　被告人潘某、韩某通过中介公司，以支付数千元代办费的方式在美国加州设立了“美国必氏公司”，并以被告人张某为首席代表，设立了上海代表处。随后潘、韩与陕西“唐氏股份有限公司”签订协议，约定由必氏公司辅导唐氏公司在海外上市，并代理注册境外控股公司及融资等。潘、韩指使被告人张某、宗某、金某等人招募员工，采用拨打电话等方式，以每股0.6美元的价格，对外以王氏公司名义与投资人签订股票转让协议，非法出售王氏公司股票。在对外出售股票过程中，潘、韩隐瞒了必氏公司、唐氏公司、王氏公司的真实状况，制作了虚假的“投资价值分析报告”等宣传资料，夸大了公司的经营规模和业绩，编造了海外上市模式，并以投资获利周期短、回报率高和承诺回购等为诱饵，骗取不特定投资人购买王氏公司股票。期间，潘、韩为实施zp，又私刻王氏公司印章，伪造王氏公司股票。至案发，前述被告人共骗取252名被害人购买王氏公司股票430余万股，所得金额价值人民币2000余万元。法院以集资zp罪判处潘某无期徒刑，韩某有期徒刑十五年；以非法经营罪判处张某有期徒刑八年，宗某有期徒刑七年，金某有期徒刑三年。

 

　　二、非法出售股权（股票）的行为模式和形态

 

　　（一）基本行为模式

 

　　非法出售股权案件一般涉及三方当事人，未上市股份有限公司、销售人和投资人。未上市股份有限公司与销售人之间约定，销售人代销公司股权（股票）。销售人以投资咨询、产权交易等公司名义，采用随机拨打电话等方式，先以开办投资讲座等借口将投资人诱骗至销售场所，再以持有者或中介人身份表示有即将海外上市的原始股转让，夸大或虚构公司经营业绩和股票盈利前景，劝诱投资人购买。

 

　　（二）具体形态区分

 

　　在基本行为模式框架内，影响非法出售股权行为刑事责任认定的，主要分为两种不同形态，一是出售真实股权（股票），二是出售虚假股权（股票）。股权或股票都代表持有人对公司享有的股东权利，具有“按一定比例分享收益，并享有投票权及承担责任”的特征和性质。行为人所出售股票实质具备这些特征和性质的是真实股票，反之则应视作虚假股票。

 

　　三、非法出售股权（股票）行为的基本性质

 

　　在非法出售股权行为的两种主要形态中，相对争议较大是非法出售真实股权（股票）行为性质的认定。

 

　　（一）非法出售股权行为的交易标的

 

　　这类案件中，即使行为人以股权名义进行交易，除出售虚假股票外，实际交易标的仍是股票。理由如下：

 

　　1、交易标的采用股票形式

 

　　根据我国公司法第126条关于“股份有限公司的资本划分为股份，每一股的金额

[1] [2] [3] [4] 下一页